Outbound-Sachverhalte (ohne DBA) im Int. Steuerrecht

Outbound-Sachverhalte (ohne DBA)

Im Folgenden werden zur Erläuterung der Outbound-Sachverhalte die unbeschränkte Steuerpflicht, Besonderheiten bei der Verlustrechnung und die Vermeidung der Doppelbesteuerung auf unilateraler sowie bilateraler Ebene behandelt.

Unbeschränkte Steuerpflicht

Ausgang der Prüfung von Outbound-Sachverhalten ist das Vorliegen einer unbeschränkten Steuerpflicht. Hierzu wird auf die vorstehenden Ausführungen zur Steuerpflicht verwiesen. 

Fallbeispiel

unbeschränkte Steuerpflicht

Besonderheiten bei der Verlustverrechnung - § 2a EStG

Das Welteinkommensprinzip führt grundsätzlich dazu, dass sowohl positive als auch negative Einkünfte – als Gewinne und Verluste – im Inland zu berücksichtigen sind. Der deutsche Gesetzgeber (und auch viele andere Gesetzgeber) sehen darin die Gefahr, dass durch gezielte Gestaltungen von Auslandsinvestitionen Verluste in das Inland transferiert und hier genutzt werden, die dazu führen, dass sich das inländische Besteuerungssubstrat mindert. Um dies zu vermeiden hat der Gesetzgeber die Regelung des § 2a EStG eingeführt. 

§ 2a Abs. 1 EStG definiert die negativen Einkünfte i.S.d. Vorschrift und schreibt fest, dass diese grundsätzlich nur mit positiven Einkünften derselben Art verrechnet werden dürfen. Vorgeschrieben wird damit, dass eine Verrechnung von ausländischen Verlusten damit nur mit etwaigen positiven ausländischen Einkünften derselben Kategorie erfolgen darf. Die Verlustverrechnung wird damit „eingeschränkt“.  

Die (Auslands-)Verluste sind ggf. vor- oder rückzutragen. Sie sind gesondert nach § 10d Abs. 4 EStG festzustellen. 

Für Betriebsstätten enthält § 2a Abs. 2 EStG eine Ausnahmeregelung. Der Verlustabzug darf dann uneingeschränkt mit allen (auch deutschen) Einkünften erfolgen, wenn der Steuerpflichtige nachweist, dass die Verluste aus einer gewerblichen Betriebsstätte stammen, welche die Voraussetzungen des § 2a Abs. 2 S. 1 EStG (Aktivkatalog) erfüllt. 

Die Beschränkung des Verlustausgleichs und des Verlustabzugs bei negativen ausländischen Einkünften aus Drittstaaten (§2a EStG) wird auch im folgenden Video behandelt:

  

Vermeidung der Doppelbesteuerung auf unilateraler Ebene (kein DBA)

Wie bereits dargestellt bestehen grundsätzlich zwei mögliche Ebenen, auf denen eine Doppelbesteuerung vermieden werden kann: 

• Die unilaterale Ebene und 
• die bilaterale Ebene. 

§ 34c EStG beinhaltet zum einen die Anrechnungsmethode und zum anderen Steuerabzugsmöglichkeiten. Dies wird in der folgenden Abbildung übersichtlich dargestellt und anschließend näher erläutert: 

1. Anrechnungsmethode

In § 34c EStG hat der Gesetzgeber sich auf unilateraler Ebene vorrangig für die Anwendung der Anrechnungsmethode entschieden. Nach der Anrechnungsmethoden werden die ausländischen Einkünfte wie inländische Einkünfte behandelt und gehen somit in die Ermittlung des zu versteuernden Einkommens ein. Die Vermeidung der Doppelbesteuerung erfolgt dann auf Ebene der zu ermittelnden Steuerschuld, indem die im Ausland entrichtete Steuer auf die im Inland zu zahlende Steuer angerechnet wird und sich diese entsprechend vermindert (gilt auch für den Soli). 

Gem. § 34c Abs. 1 S. 1 EStG ist bei einem unbeschränkt Steuerpflichtigen, dessen ausländische Einkünfte in dem Staat aus dem sie stammen mit einer der Einkommensteuer entsprechenden Steuer besteuert wurden und diese auch gezahlt wurde, die ausländische Steuer auf seine inländische Steuerschuld anzurechnen, die auf diese ausländischen Einkünfte entfällt. § 34c Abs. 1 S. 1 EStG enthält eine sog. per country limitation (siehe hierzu auch § 68 EStDV).

Was ausländische Einkünfte i.S.d. Vorschrift des § 34c EStG sind, wird in § 34d EStG definiert. Dieser enthält einen Einkünftekatalog (ähnlich wie § 2 EStG und § 49 EStG). Damit soll sichergestellt werden, dass nur die dort aufgezählten Einkünfte tatsächlich der Besteuerung unterworfen werden und keine „überschießende“ Besteuerung von ausländischen Einkünften erfolgt, da auch im reinen Inlandsfall nicht alle Einkünfte der Besteuerung unterliegen. 

§ 34d EStG enthält ein paar Besonderheiten. Voraussetzung für ausländische Einkünfte ist demnach, dass Einkünfte und Einkunftsquelle stets zusammengefasst werden. 

Für Einkünfte aus Gewerbebetrieb gilt § 34d Nr. 2 EStG. Diese Einkünfte können auch mittels einer Betriebsstätte (§ 12 AO) oder eines ständigen Vertreters (§ 13 AO) erzielt werden. § 34d Nr. 4 EStG enthält eine Sondervorschrift für Veräußerungsgewinne. § 34d Nr. 4 b) EStG trifft eine ähnliche Regelung wie § 17 EStG. Die Voraussetzungen für die Erfassung des Gewinns sind jedoch andere. 

§ 34d Nr. 3 EStG enthält Vorgaben für die Erfassung von Einkünften aus selbständiger Arbeit. Zu beachten ist hierbei der genaue Wortlaut, der verschiedene Optionen enthält (oder), die sich gerade gegenseitig ausschließen. 

Welche ausländischen Steuern der inländischen Einkommensteuer entsprechen ist in Anlage 6 der EStR festgelegt. Damit kann es trotz allem zu einer Mehrfachbesteuerung der ausländischen Einkünfte kommen, da ausdrücklich nur auf die Einkommensteuer abgestellt wird. 

Das Anrechnungsverfahren birgt ein Aufteilungsproblem, da die Anrechnung nur auf die Einkommensteuer erfolgt, die auf die ausländischen Einkünfte entfällt. Die Ermittlung dieser Steuer erfolgt gem. § 34c Abs. 1 S. 2 EStG durch Anwendung eines Durchschnittsteuersatzes.

Für Körperschaften ergibt sich die Ermittlung aus § 26 Abs. 2 S. 1 KStG! 

2. Steuerabzugsmöglichkeiten  

Eine weitere Möglichkeit, um eine Doppelbesteuerung zu mindern (nicht zu vermeiden!) ist die Steuerabzugsmethode. Die ausländische Steuer wird in diesem Fall bei der Ermittlung der Bemessungsgrundlage abgezogen. 

a) § 34c Abs. 2 EStG  

§ 34c Abs. 2 EStG enthält die Möglichkeit zum Steuerabzug auf Antrag. Der Antrag ist durch den Steuerpflichtigen zu stellen. Gem. § 34c Abs. 2 EStG ist die ausländische Steuer auf Antrag bei der Ermittlung der Einkünfte abzuziehen, soweit sie auf ausländische Einkünfte entfällt, die nicht steuerfrei sind. Der Steuerabzug erfolgt statt der Anrechnung. Dies impliziert, dass für die Antragsstellung nach § 34c Abs. 2 EStG stets auch die Voraussetzungen der Steueranrechnung nach § 34c Abs. 1 EStG vorliegen müssen.  

b) § 34c Abs. 3 EStG

Die Regelung des § 34c Abs. 3 EStG führt zu einem Steuerabzug von Amts wegen. Dieser Steuerabzug von Amts wegen greift dann (automatisch), wenn die Voraussetzungen für eine Steueranrechnung nach § 34c Abs. 1 EStG nicht vorliegen. Dies betrifft die folgenden Fälle: 

• die ausländische Steuer entspricht nicht der deutschen Einkommensteuer;
• die Steuer wird im ausländischen Staat (Einkünftestaat) nicht erhoben;
• es liegen keine ausländischen Einkünfte i.S.d. § 34d EStG vor. 

3. Billigkeitsregelung des § 34c Abs. 5 EStG

§ 34c Abs. 5 EStG enthält eine Billigkeitsregelung, die den Finanzbehörden die Möglichkeit einräumt, die auf die ausländischen Einkünfte entfallende deutsche Steuer ganz oder teilweise zu erlassen oder pauschaliert festzusetzen. Dies gilt dann, wenn es aus volkswirtschaftlichen Gründen zweckmäßig ist oder die Anwendung der Anrechnung nach § 34c Abs. 1 EStG besonders schwierig ist. 

Vermeidung der Doppelbesteuerung auf bilateraler Ebene (DBA)

Im Folgenden wird der Ausgangspunkt sowie das Eingreifen einer DBA-Regelung, insbesondere die Ansässigkeit, der Einkünftekatalog, Methodenartikel und der Treaty Override, besprochen. 

Ausgangspunkt (Besteuerungsanspruch entstanden)

Ausgangspunkt für alle grenzüberschreitenden DBA-Outbound Sachverhalte ist, dass grundsätzlich eine unbeschränkte Steuerpflicht besteht und der Steuerpflichtige somit mit seinem Welteinkommen der Besteuerung in Deutschland unterliegt. Zu prüfen ist damit zunächst, ob der deutsche Besteuerungsanspruch als solcher überhaupt erst „entstanden“ ist. 

Die Prüfung, ob eine Besteuerung nach einem DBA vorliegt, gestaltet sich folgendermaßen: 

Eingreifen einer DBA-Regelung (Besteuerungsanspruch beschränkt/erloschen?)

Auf der zweiten Ebene sind dann die Auswirkungen der DBA-Regelungen zu prüfen. Diese können zum einen Auswirkung auf den Steueranspruch dem Grunde nach haben, nämlich in der Art, dass das deutsche Besteuerungsrecht nach den Regelungen des DBA bereits dem Grunde nach ausgeschlossen oder beschränkt ist. 

Zwischen den meisten Staaten besteht ein DBA. Sie müssen allerdings nicht jedes einzelne DBA kennen. Die DBA orientieren sich alle an einer Musterfassung der OECD, dem sog. OECD Musterabkommen (OECD MA). Im Folgenden wird ausschließlich auf die Regelungen des OECD MA (2017) Bezug genommen. Im Einzelfall (insbesondere in der Praxis) muss dann geprüft werden, ob und inwieweit das konkrete Abkommen von dem OECD MA abweicht, um die richtigen Steuerfolgen ableiten zu können. 

Es folgt eine Gliederung des OECD-MA, die als Orientierung dienen soll:

Grundsätzlich ist das DBA ein eigenständiges „Gesetz“ und damit gelten auch nur die in diesem Gesetz festgeschriebenen Ausdrücke und Definitionen. Das DBA ist – zur Vermeidung von Qualifikationskonflikten – grundsätzlich abkommensautonom, d.h. aus sich heraus auszulegen. 

Gleichwohl gibt es oftmals begriffliche Überschneidungen zwischen dem DBA und dem „normalen“ nationalen Recht. Insbesondere bei Auslegungsschwierigkeiten kann in Einzelfällen auch auf nationale Grundsätze zurückgegriffen werden – jedenfalls soweit sichergestellt ist, dass diese Auslegung auch mit dem Sinn und der Zweckrichtung des DBA übereinstimmt.

Das folgende Video behandelt die Auslegung des Doppelbesteuerungsabkommens genauer:

 

 

Ansässigkeit Art. 1 Abs. 1, 4 OECD MA

Gem. Art. 1 Abs. 1 OECD MA gilt dieses Abkommen für Personen, die in einem Vertragsstaat oder in beiden Vertragsstaaten ansässig sind. Die Ansässigkeit i.S.d. DBA definiert Art. 4 OECD MA. Demnach ist eine „ansässige Person“ eine Person, die nach dem Recht dieses Staates dort auf Grund ihres Wohnsitzes, ihres ständigen Aufenthalts, des Ortes ihrer Geschäftsleitung oder eines anderen ähnlichen Merkmals steuerpflichtig ist. Das DBA beruht auf der Vorgabe, dass ein Steuerpflichtiger stets nur in einem Staat (steuerlich) ansässig sein kann. 

Die Ansässigkeit ist aus Sicht beider Staaten zu prüfen. Dabei kann es dazu kommen, dass in beiden Staaten grundsätzlich eine Ansässigkeit gegeben ist (etwa weil der Steuerpflichtige in einem Staat seinen Wohnsitz hat, sich in dem anderen Staat aber gewöhnlich aufhält (183-Tage Regelung)). Um hier einen Qualifikationskonflikt zu vermeiden und die Ansässigkeit einem Staat zuzuordnen, enthält Art. 4 Abs. 2 OECD MA ein Prüfungsschema. Die Prüfung erfolgt gestuft: 

• Wohnsitz hat Vorrang; wenn in beiden Staaten ein Wohnsitz besteht, so beurteilt sich die Ansässigkeit nach den engeren persönlichen und wirtschaftlichen Beziehungen (Mittelpunkt des Lebensinteresses). 
• Wenn kein Ergebnis erzielt wird, ist der gewöhnlicher Aufenthalt entscheidend.
• Wenn kein Ergebnis erzielt werden kann, dann richtet sich die Ansässigkeit nach der Staatsangehörigkeit. 
• Wenn kein Ergebnis erzielt werden kann, so entscheiden (Letztentscheidung) die Behörden über die Ansässigkeit.

Einkünftekatalog

Auch das DBA enthält einen „Einkünftekatalog“, der allerdings von den Einkünften nach §§ 2 ff. EStG geringfügig abweicht. Zur Prüfung ist zunächst zu ermitteln, welchem Einkünfteartikel die Einkünfte zugeordnet werden können.  

1. Einkünfte aus unbeweglichem Vermögen Art. 6 OECD MA 

Gem. Art. 6 Abs. 1 OECD MA steht das Besteuerungsrecht dem Belegenheitsstaat zu, als dem Staat in dem das unbewegliche Vermögen belegen ist. Hintergrund der Regelung ist, dass die Vertragsparteien damit anerkennen, dass aufgrund der Belegenheit und der Unbeweglichkeit des Vermögens eine sehr enge Verknüpfung zum Belegenheitsstaat besteht, die auch steuerlich nachvollzogen werden soll. 

Art. 6 Abs. 3 OECD enthält außerdem eine vorrangige Zuordnungsvorschrift zu Einkünften, die aus der Nutzung dieses Vermögens erzielt werden. Diese Regelung geht damit den anderen Vorschriften des DBA vor. 

Fallbeispiel

2. Unternehmensgewinne Art. 7 OECD MA 

Art. 7 OECD MA regelt die Aufteilung von Unternehmensgewinnen. Gem. Art. 7 Abs. 1 OECD MA können Gewinne eines Unternehmens nur im Ansässigkeitsstaat des Unternehmens besteuert werden. Was als „Unternehmen“ i.S.d. Abkommen gilt wird in Art. 3 Abs. 1 lit. c) OECD MA definiert. 

Dies gilt jedoch nur soweit die Gewinne des Unternehmens nicht einer Betriebsstätte zuzuordnen sind, die im anderen Vertragsstaat belegen ist. Der Betriebsstättenbegriff ist im DBA gesondert in Art. 5 OECD MA definiert. Hierbei bestehen einige Überschneidungen mit dem Betriebsstättenbegriff des § 12 AO. Die Begriffe sind jedoch nicht vollständig deckungsgleich. Gleichwohl können die Grundsätze zur Auslegung des § 12 AO auch die Auslegung des Art. 5 OECD MA angewendet werden. 

Die Einkünfteartikel des OECD MA enthalten (ähnlich wie die Regelungen im EStG) vereinzelt Absätze, die zu einer Umqualifikation der Einkünfte zu Unternehmensgewinnen führen. Hierdurch wird sichergestellt, dass die Besteuerung von Unternehmensgewinnen nicht in realitätsfremder Weise aufgespalten wird. Die Einkünfte „folgen“ damit der Zuordnung der Wirtschaftsgüter. 

Die Ermittlung bzw. die Abgrenzung der Einkünfte zwischen Stammhaus und Betriebsstätte ist in Art. 7 Abs. 2 OECD MA festgelegt. Es bedarf deshalb eines gesonderten Verfahrens, da nach allgemeinen steuerlichen Grundsätzen die Betriebsstätte gerade kein selbständiger Betriebsteil ist. Gem. Art. 7 Abs. 2 OECD MA ist deshalb für die Gewinnabgrenzung zu fingieren, dass es sich bei der Betriebsstätte um ein selbständiges Unternehmen handelt. Dies gilt nicht nur für die Einkünfte, die mit externen Dritten erzielt werden, sondern auch für das Verhältnis zwischen Stammhaus und Betriebsstätte. Der Betriebsstätte sind entsprechend die Wirtschaftsgüter für ihre Tätigkeit sowie die Chancen und Risiken zuzurechnen. 

Das nachfolgende Video geht auf die Zuordnung von Unternehmensgewinnen ein.

Zudem wird im nächsten Video die Zuordnung bei selbstständiger Arbeit behandelt.

3. Internationale Seeschiffahrt und Luftfahrt Art. 8 OECD MA 

Art. 8 OECD MA trifft eine Sonderregelung für Einkünfte, die aus dem Betrieb von Seeschiffen oder Luftfahrtzeugen erzielt werden. 

4. Dividenden Art. 10 OECD MA

Art. 10 OECD MA trifft eine Sonderreglung für die Besteuerung von Dividenden. Nach Art. 10 Abs. 1 OECD MA steht grundsätzlich dem Ansässigkeitsstaat des Steuerpflichtigen, der die Dividenden bezieht, das Besteuerungsrecht zu. Art. 10 OECD MA umfasst grundsätzlich sämtliche Ausschüttungen im Zusammenhang mit den Anteilen. Damit sind grundsätzlich auch verdeckte Gewinnausschüttungen umfasst. Voraussetzung ist jedoch, dass das jeweils betroffene nationale Recht verdeckte Gewinnausschüttungen auch als Dividenden qualifiziert.

Gem. Art. 10 Abs. 2 OECD MA wird jedoch dem Quellenstaat (Ansässigkeitsstaat der Gesellschaft) ein Quellensteuerrecht eingeräumt. Der (zulässige) Quellensteuersatz wird gem. Art. 10 Abs. 2 lit. a) bzw. lit. b) OECD MA auf 5% bzw. 15% begrenzt. 

5. Zinsen Art. 11 OECD MA

Art. 11 OECD MA trifft eine Sonderregelung für die Besteuerung von Zinseinkünften. Gem. Art. 11 Abs. 1 OECD MA können Zinsen grundsätzlich im Ansässigkeitsstaat der Person besteuert werden, die die Zinseinkünfte erzielt. Der abkommensrechtliche Begriff der Zinsen wird in Art. 11 Abs. 3 OECD MA legaldefiniert. 

Gem. Art. 11 Abs. 2 OECD MA besteht jedoch für den Ansässigkeitsstaat des Darlehensnehmers ein (beschränktes) Quellensteuerrecht. 

Zu beachten ist, dass Art. 11 Abs. 4 OECD MA eine „Missbrauchsvermeidungsvorschrift“ für die Besteuerung von unangemessenen Zinszahlungen zwischen verbundenen Unternehmen enthält. Damit soll verhindert werden, dass aufgrund des besonderen Näheverhältnisses zwischen den Parteien durch unangemessene Preisgestaltungen Einkünfte zwischen den Staaten verschoben werden und dadurch bewusst Besteuerungsvorteile ausgenutzt werden. 

6. Lizenzen Art. 12 OECD MA 

Art. 12 OECD MA enthält eine Sonderregelung für die Besteuerung von Einkünften aus Lizenzen (Lizenzgebühren). Was im Sinne des DBA unter einer Lizenz zu verstehen ist, ist in Art. 12 Abs. 2 OECD MA legaldefiniert. Gem. Art. 12 Abs. 1 OECD MA werden Lizenzgebühren nur im Ansässigkeitsstaat des Nutzungsberechtigten besteuert. 

Zu beachten ist, dass Art. 12 Abs. 4 OECD MA eine „Missbrauchsvermeidungsvorschrift“ für die Besteuerung von unangemessenen Lizenzgebühren zwischen verbundenen Unternehmen enthält. Damit soll verhindert werden, dass aufgrund des besonderen Näheverhältnisses zwischen den Parteien durch unangemessene Preisgestaltungen Einkünfte zwischen den Staaten verschoben werden und dadurch bewusst Besteuerungsvorteile ausgenutzt werden. 

7. Veräußerungsgewinne Art. 13 OECD MA 

Art. 13 OECD MA trifft eine Regelung für die Besteuerung von jeglichen Veräußerungsgewinnen:

• Veräußerungsgewinne aus dem Verkauf von unbeweglichen Vermögenwerden in dem Vertragsstaat besteuert, in dem das Vermögen belegen ist. Dies folgt aus Art. 13 Abs. 1 OECD MA. 
• Veräußerungsgewinne aus beweglichem (Betriebsstätten-)Vermögen, welches einer Betriebsstätte zuzuordnen ist, können gem. Art. 13 Abs. 2 OECD MA im Betriebsstättenstaat besteuert. Dies gilt auch dann, wenn die gesamte Betriebsstätte veräußert wird. 
• Art. 13 Abs. 4 OECD MA enthält eine Sonderregelung für Veräußerungsgewinne aus Anteilen (oder sonstigen vergleichbaren Rechten). Diese können im Ansässigkeitsstaat des Unternehmens besteuert werden, wenn der Wert dieser Anteile zu irgendeinem Zeitpunkt während der der Veräußerung vorangehenden 365 Tage zu mehr als 50% unmittelbar oder mittelbar auf in diesem anderen Staat belegenem unbeweglichen Vermögen i.S.d. Art 6 OECD MA beruhte. 
• Art. 13 Abs. 5 OECD MA ist eine Auffangvorschrift und weist das Besteuerungsrecht für alle Veräußerungsgewinne, die nicht den Abs. 1-4 zugeordnet werden können, dem Ansässigkeitsstaat des Veräußerers zu. 

8. Einkünfte aus unselbständiger Arbeit Art. 15 OECD MA 

Art. 15 OECD MA enthält eine Regelung für die Besteuerung von Einkünften aus unselbständiger Arbeit. Art. 15 Abs. 1 OECD MA weißt das Besteuerungsrecht für die Einkünfte aus unselbständiger Arbeit grundsätzlich dem Ansässigkeitsstaat zu, es sei denn, die Arbeit wird in dem anderen Vertragsstaat ausgeübt. 

Art. 15 Abs. 2 OECD MA trifft jedoch eine Ausnahmeregelung, wonach alleine dem Ansässigkeitsstaat des Steuerpflichtigen das Besteuerungsrecht zusteht, unabhängig davon, in welchem Staat die Tätigkeit ausgeübt wird. Die Folgen des Art. 15 Abs. 2 OECD MA greifen dann, wenn 

• der Empfänger sich im anderen Staat insgesamt nicht länger als 183 Tage innerhalb eines Zeitraums von zwölf Monaten, der während des betreffenden Steuerjahres beginnt oder endet, aufhält und
• die Vergütungen von einem Arbeitgeber oder für einen Arbeitgeber gezahlt werden, der nicht im anderen Staat ansässig ist, und
• die Vergütungen nicht von einer Betriebstätte getragen werden, die der Arbeitgeber im anderen Staat hat.

Hierbei handelt es sich um eine Vereinfachungsregelung. Auf das BMF-Schreiben v. 3.5.2018, BStBl. 2018 I, S. 643, Tz. 4 ab Rn. 80 ff. wird hingewiesen. 

9. Aufsichtsrats-/Verwaltungsratsvergütungen Art. 16 OECD MA

Art. 16 OECD MA enthält eine Sonderreglung für Vergütungen aus Aufsichtsrats-, Verwaltungsrats- oder ähnlichen Tätigkeiten. Diese können im Ansässigkeitsstaat der Gesellschaft besteuert werden, die diese Zahlungen vornimmt. 

10. Künstler und Sportler Art. 17 OECD MA 

Art. 17 OECD MA trifft eine Sonderreglung für Einkünfte eines Künstlers oder Sportlers. Diese Einkünfte können im Tätigkeitsstaat besteuert werden, wenn sie dem Künstler oder Sportler direkt zufließen.  

Für den Fall, dass die Einkünfte dem Künstler oder Sportler nicht selbst zufließen enthält Art. 17 Abs. 2 OECD MA eine Sondervorschrift. Auch nach dieser Regelung kann die Besteuerung grundsätzlich im Tätigkeitsstaat stattfinden. 

 

11. Ruhegehälter Art 18 OECD MA 

Art. 18 OECD MA enthält eine Sondervorschrift für die Besteuerung von Ruhegehältern, die nicht aus einer Tätigkeit im öffentlichen Dienst stammen und deswegen unter Art. 19 Abs. 2 OECD MA fallen. Demnach sind diese Ruhegehälter grundsätzlich ausschließlich im früheren Tätigkeitsstaat zu besteuern. 

12. Öffentlicher Dienst Art. 19 OECD MA 

Art. 19 OECD MA enthält eine Sonderreglung für die Besteuerung von Löhnen und Gehältern, die im Zusammenhang mit einer Tätigkeit im öffentlichen Dienst geleistet werden. Demnach ist gem. Art. 19 Abs. 1 lit. a) OECD MA die Besteuerung grundsätzlich im Tätigkeitsstaat vorzunehmen. Gem. Art. 19 Abs. 1 lit. b) OECD MA besteht jedoch hiervon eine Ausnahme. 

13. Studenten Art. 20 OECD MA 

Art. 20 OECD MA enthält eine Sonderregelung für Zahlungen die an Studenten im Rahmen der Ausbildung (Praktikum) geleistet werden. Die Regelung sollte einmal im Selbststudium nachvollzogen werden. Es handelt sich jedoch eher um eine „Exotenvorschrift“. 

14. Andere Einkünfte Art. 21 OECD MA 

Art. 21 Abs. 1 OECD MA enthält eine Auffangvorschrift für alle Einkünfte die keinem anderen Einkünfteartikel zugewiesen werden können. Art. 21 OECD MA ist damit nachrangig zu prüfen. Art. 21 OECD weist für diese sonstigen Einkünfte ausschließlich dem Ansässigkeitsstaat das Besteuerungsrecht zu. 

Methodenartikel 23A/23B OECD MA

Art. 23A und Art. 23B OECD MA enthalten die Methodenartikel zur Vermeidung einer Doppelbesteuerung bzw. zur Auflösung von Doppelbesteuerungskonflikten. Nach dem DBA bestehen grundsätzlich zwei Methoden: 

• die Befreiungsmethode (Freistellungsmethode), 

• die Anrechnungsmethode.  

Die Methoden stehen grundsätzlich gleichwertig nebeneinander. Sie entsprechen in ihren Grundsätzen der Freistellungs- und Anrechnungsmethode, wie sie auch unilateral im nationalen Recht verankert sind. In dem DBA wählen die Vertragsstaaten eineder beiden Methoden aus. In den meisten von Deutschland abgeschlossenen DBAs wurde die Freistellungsmethode gewählt. 

1. Die Befreiungsmethode - Art. 23A OECD MA

In den Befreiungsmethode oder Freistellungsmethode bewirkt, dass die (ausländischen) Einkünfte im Ansässigkeitsstaat von der Besteuerung ausgenommen werden. Dies ergibt sich aus Art. 23A Abs. 1 OECD MA. Die Einkünfte fließen damit bereits nicht in die Bemessungsgrundlage für die inländische Steuer ein.  

Für Dividenden- und Zinseinkünfte nach Art. 10 und 11 OECD MA ordnet Art. 23A Abs. 2 OECD MA grundsätzlich die Anrechnung der ausländischen Steuer an. 

Bei der Ermittlung der inländischen Steuer bzw. des inländischen Steuersatzes finden die (freigestellten) Einkünfte gleichwohl Berücksichtigung. Dies ergibt sich aus § 32b Abs. 2 EStG (sog. Progressionsvorbehalt). Diese Regelung ordnet an, dass die (freigestellten) Einkünfte zur Ermittlung des Steuersatzes wieder hinzuzurechnen sind. Nach Art. 23A Abs. 3 OECD MA ist dieses Vorgehen vertraglich gestattet. 

Aus der Regelung des § 32b EStG lässt sich das folgende Prüfungsschema ableiten: 

• Ermittle das sog. zu versteuernde Einkommen.
• Ermittle das sog. Steuersatzeinkommen. Dieses ergibt sich als zu versteuerndes Einkommen laut Schritt 1 zzgl. jenen Leistungen bzw. Einkünften, die dem Progressionsvorbehalt unterliegen.
• Runde das Steuersatzeinkommen auf den nächstkleineren vollen Euro - Betrag ab.
• Ermittle den besonderen Steuersatz. Dieser errechnet sich als Durchschnittsteuersatz, nämlich als Steuersatzeinkommen nach Schritt 3, abgerundet auf vier Dezimalstellen.
• Ermittle die tarifliche Einkommensteuer, indem man den besonderen Steuersatz nach Schritt 4 mit dem zu versteuernden Einkommen nach Schritt 1 multipliziert. 

Das zu versteuernde Einkommen beträgt EUR 50.000, das Steuersatzeinkommen errechnet sich folgendermaßen:

• zu versteuerndes Einkommen EUR 50.000 zzgl. dem Progressionsvorbehalt unterliegendes Einkommen EUR 30.000 = Steuersatzeinkommen EUR 80.000.

• Die Einkommensteuer auf das Steuersatzeinkommen beträgt (mit dem unterstellen Steuersatz von 31,50625 %) dann EUR 25.205. Damit errechnet sich der besondere Steuersatz als 25.205:80.000 = 31,5073 %.

• Der besondere Steuersatz, angewendet auf das zu versteuernde Einkommen (also ohne die „steuerfreien“ ausländischen Einkünfte), liefert eine Einkommensteuer von 0,315073·50.000 = 15.753,65 €, diese wird nach § 32a Abs. 1 S.  6 EStG abgerundet auf EUR 15.753.

 

 Der erwähnte § 32b Progressionsvorbehalt wird auch in diesem Video behandelt: 

 

 2. Die Anrechnungsmethode -  Art. 23B OECD MA

Die Anrechnungsmethode führt dazu, dass bei der Ermittlung der inländischen Steuer die bereits im Ausland entrichtete Steuer angerechnet wird. 

Besteht ein Treaty Override?

Abschließend ist stets zu prüfen, ob im zu prüfenden Fall ein (abkommensüberschreibender) Treaty Override einschlägig ist, aus dem sich abweichende Rechtsfolgen ergeben. Mit einem Treaty Override verfolgt der Gesetzgeber grundsätzlich verschiedene Ziele. Grundsätzlich lassen sich die Vorschriften in drei Kategorien gliedern: 

• Vermeidung von Keinmalbesteuerung (weiße Einkünfte) oder Minderbesteuerung; 
• Vermeidung von Missbrauch;
• Sicherung des deutschen Besteuerungssubstrats. 

Die wichtigsten Treaty Override-Vorschriften sind in der nachfolgenden Tabelle zusammengetragen:

Regelung	Inhalt
§ 4j EStG	Abzugsbeschränkung für im Ausland einer Vorzugsbesteuerung unterliegende Lizenzaufwendungen an verbundene Unternehmen
§ 15 Abs. 1a EStG	Sicherung des Besteuerungsrechts für Gewinne aus der Veräußerung von Anteilen an einer Europäischen Gesellschaft oder einer Europäischen Genossenschaft, bei deren vorheriger Sitzverlegung eine Entnahmebesteuerung wegen § 4 Abs. 1 Satz 5 EStG ausblieb
§ 17 Abs. 5 S. 3 EStG	Sicherung des Besteuerungsrechts für Gewinne aus der Veräußerung von Anteilen an Kapitalgesellschaften, bei deren vorheriger Sitzverlegung eine Besteuerung wegen § 17 Abs. 5 Satz 1 EStG ausblieb
§ 20 Abs. 4a EStG	Sicherung des Besteuerungsrechts für Gewinne aus der Veräußerung von Kapitalgesellschaften, die durch steuerneutralen Anteilstausch erworben wurden
§ 48 Abs. 1 EStG	Verpflichtung zur Vornahme von Einbehaltung, Abführung und Anmeldung der Bauabzugsteuer auch in DBA-Fällen
§ 50d Abs. 1 S. 1 EStG	Verpflichtung zur Vornahme von Einbehaltung, Abführung und Anmeldung der Kapitalertragsteuer oder der Steuer nach § 50a EStG auch in DBA-Fällen
§ 50d Abs. 3 EStG	Versagung der Entlastung von Quellensteuern zur Vermeidung von Steuerumgehung
§ 50d Abs. 7 EStG	Vorgaben zur Auslegung der DBA-Vorschrift über den öffentlichen Dienst (entsprechend Art. 18 DE-VHG) bezüglich mittelbarer Dienstverhältnisse mit der öffentlichen Hand
§ 50d Abs. 8 EStG	Verknüpfung der DBA-Freistellung von Einkünften aus nichtselbständiger Arbeit mit dem Nachweis, dass die Einkünfte im anderen Staat besteuert wurden oder der andere Staat auf die Besteuerung verzichtet hat
§ 50d Abs. 9 S. 1 EStG	Umschaltklausel (Übergang von Freistellung zur Anrechnung), soweit aufgrund eines Qualifikationskonfliktes eine Minderbesteuerung eintritt (Nr. 1) oder der andere Staat bestimmte Einkünfte im Rahmen seiner beschränkten Steuerpflicht nicht erfasst (Nr. 2)
§ 50d Abs. 9 S. 4 EStG	Vorgaben zur Auslegung der die Freistellung betreffenden DBA-Vorschriften
§ 50d Abs. 10 EStG	Durchführung des Mitunternehmerkonzeptes in DBA-Fällen
§ 50d Abs. 11 EStG	Versagung des DBA-Schachtelprivilegs bei hybriden Kapitalgesellschaften als Empfänger der Dividenden
§ 50d Abs. 12 EStG	Vorgaben zur Auslegung der DBA-Vorschrift über unselbständige Arbeit (entsprechend Art. 14 DE-VHG) bezüglich Abfindungszahlungen
§ 8b Abs. 1 S. 3 KStG	Durchsetzung des Korrespondenzprinzips in § 8b Abs. 1 Satz 2 KStG auch in DBA-Fällen

Exkurs: Klauseltypen

Nachfolgend erhalten Sie eine Übersicht zu bestimmten Klauseltypen in DBA: