Gewerbebetrieb - Abgrenzung zur Vermögensverwaltung

Abgrenzung zur Vermögensverwaltung

Unter Vermögensverwaltung versteht man die Betätigung unter Ausnutzung von Vermögen in Form der Fruchtziehung und der Ausnutzung substanzieller Werte durch Umschichtung (R 15.7 Abs. 1 S. 2 EStR).

Eine zentrale Abgrenzung spielt die Vermögensverwaltung gegenüber dem Gewerbebetrieb. Es gibt drei wesentliche Gruppen von Fällen, bei denen eine Abgrenzung von privater Vermögensverwaltung und Gewerbebetrieb von besonderer Bedeutung ist:

• die Vermietung
• der Wertpapierhandel
• und der Grundstückshandel

Die Vermietung von Wohnungen und Häusern stellt grundsätzlich eine private Vermögensverwaltung dar und es kommt nicht darauf an, wie hoch die Zahl der vermieteten Objekte ist. Die Art der Objekte spielt auch keine grundlegende Rolle (BFH v. 21.08.1990, BStBl II 1991, S. 126). Eine Gewerblichkeit liegt immer dann vor, wenn neben der reinen Objektüberlassung weitere Dienstleistungen oder Verpflichtungen des Vermieters bestehen, die zu einer hotelartigen Nutzung führen. Die Annahme ist dabei auf dem vorgehaltenen Organisationsapparat gestützt (BFH v. 17.03.2009, BFH/NV 2009, S. 1114).

Bei der Beherbergung in Gaststätten und Pensionen ist daher immer von einer gewerblichen Vermietung auszugehen. Die kurzfristige Vermietung von Parkplätzen und Tennisplätzen und die kurzfristige Nutzungsüberlassung mit zusätzlichen Dienstleistungen, wie bei einem Campingplatz, stellt grundsätzlich einen Gewerbebetrieb dar.  

Die Vermietung von Flugzeugen, sofern der An- und Verkauf Bestandteil des Konzepts sind, stellt ebenfalls eine gewerbliche Tätigkeit und keine private Vermögensverwaltung dar (BFH v. 26.06.2007, BStBl. 2009, S. 289). Es handelt sich hierbei nicht um eine Fruchtziehung, sondern um die Erzielung von einem Totalgewinn unter der Einbeziehung des Veräußerungserlöses (BMF v. 01.04.2009, BStBL. I 2009, S. 515). 

Ein gewerblicher Wertpapierhandel liegt nicht vor, wenn Wertpapiere auch in erheblichem Maßen an- und verkauft werden. Eine Voraussetzung ist jedoch, dass die Geschäfte im eigenen Namen erfolgen und in Form der Auftragsvergabe über eine Bank erfolgen.

Die Abwicklung im fremden Namen und die Vereinnahmung von Provisionen führt jedoch zu einem gewerblichen Wertpapierhandel (H 15.7 Abs. 9 EStH). Wenn der Handel auf fremde Rechnung und mit institutionellen Partnern vorgenommen wird, liegt in jedem Fall ein gewerblicher Wertpapierhandel vor.

Gewerblicher Grundstückshandel

Gewerblicher Grundstückshandel: Einführung

Besondere Schwierigkeiten bei der Abgrenzung zwischen Vermögensverwaltung und Gewerbebetrieb ergeben sich häufig beim Grundstückshandel. Es ist und war regelmäßig Gegenstand der Rechtsprechung, ab wann der Ankauf und Verkauf von Grundstücken noch zur Vermögensumschichtung im Rahmen einer privaten Vermögensverwaltung gehört und ab wann davon ausgegangen werden kann, dass ein Gewerbebetrieb vorliegt. Die Frage ist einmal für Zwecke der Gewerbesteuer von Bedeutung, jedoch auch im Kontext der Steuerfreiheit durch bestimmte Fristen. Im folgenden Abschnitt wird daher erläutert, ab wann ein Grundstückshandel als gewerblich anzusehen ist.

3-Objekt-Grenze

 Zählobjekte

Für den gewerblichen Grundstückshandel sind zwei Arten von Geschäften zu differenzieren:

1. Die Veräußerung von unbebauten Grundstücken
2. der Verkauf von bebauten Grundstücken bzw. errichteten Gebäuden

Im ersten Fall liegt ein Gewerbebetrieb vor, wenn die Veräußerung von mehr als drei Objekten innerhalb von fünf Jahren erfolgt und von vornherein eine Veräußerungsabsicht bestand. Wird eine Veräußerung vorgenommen, ohne dass ursprünglich eine Veräußerungsabsicht vorlag, so wird der Rahmen der privaten Vermögensverwaltung nicht überschritten. Eine Ausnahme würde vorliegen, wenn sich der Steuerpflichtige wie ein Unternehmer verhält. Wenn drei oder weniger Objekte veräußert werden, dann liegt immer eine private Vermögensverwaltung vor. 

Doppelter Fünfjahreszeitraum

Ein gewerblicher Grundstückshandel kann auch bei weniger als drei Objekten vorliegen, sofern folgende Voraussetzungen gegeben sind:

1. Das Grundstück wird bereits vor der Bebauung veräußert oder bei Bebauung ein Makler beauftragt.
2. Die Bebauung erfolgt auf Rechnung und nach Wunsch des Käufers.
3. Vor der Fertigstellung wurde ein Vorvertrag mit dem Erwerber geschlossen.

Im zweiten Fall, bei der Veräußerung von mehr als drei bebauten Grundstücken, liegt ein Gewerbebetrieb vor, wenn dies in weniger als 5 Jahren erfolgt. Eine Ausnahme liegt vor, wenn die Eigennutzung zuvor über 10 Jahre erfolgte oder eine Vermietung und Verpachtung vorgelegen hat.

Bei der Errichtung eines Gebäudes auf eigenem Grund und Boden und der Veräußerung als eigenständige Eigentumswohnungen an mehr als drei Personen erfolgt eine Qualifizierung als Gewerbebetrieb, da dann eine Teilnahme am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr vorliegt. 

Unter einem priviligiertem Objekt im Sinne der 3-Objekt-Grenze bei der Veräußerung von bebauten Grundstücken ist grundsätzlich jedes selbständige veräußerbare und nutzbare Immobilienobjekt zu verstehen, unabhängig von der individuellen Beschaffenheit (BFH v. 22.07.2010, BFH/NV 2010, S. 2261).

Unter Veräußerung wird die entgeltliche Übertragung verstanden. Bei einer teilentgeltlichen Übertragung liegt dann keine Veräußerung vor, wenn es an einer Gewinnerzielungsabsicht fehlt. Schenkungen stellen keine Veräußerungen dar. Die Einbringung eines Grundstück in eine Gesellschaft stellt dann eine Veräußerung dar, wenn sie gegen die Gewährung von Gesellschaftsrechten oder ähnlichem erfolgt (BFH v. 19.9.2002, BStBl II 2003, S. 394). Bei der Übertragung auf eine Kapitalgesellschaft gegen Gesellschaftsrechte liegt auch eine Veräußerung vor. Wenn die Gegenleistung sowohl in Gesellschaftsrechten als auch in anderen Gegenleistungen besteht, wird ebenfalls eine Veräußerung angenommen.

Ein Überschreiten der 3-Objekt-Grenze kann auch bei besonderen Umständen wie Krankheit oder schlechter Vermietbarkeit als Gewerbebetrieb gewertet werden.

Ob ein gewerblicher Grundstückshandel vorliegt, kann anhand des folgenden Prüfschemas untersucht werden.

 

Ausnahmen beim gewerblichen Grundstückshandel

 Beginn, Umfang und Beendigung des gewerblichen Grundstückshandels

Der Grundstückshandel beginnt mit den Tätigkeiten, die auf eine Vorbereitung hindeuten. Sofern ein enger zeitlicher Zusammenhang zwischen dem Erwerb und der Veräußerung eines Grundstücks besteht, kann im Zeitpunkt des Erwerbs von einem Beginn des Grundstückshandels ausgegangen werden. Bei Errichtung eines Gebäudes und und der Veräußerung in engem Zusammenhang ist der Beginn mit Einreichung des Bauantrags oder bei nicht genehmigungspflichtigen Bauten mit Einreichung der Unterlagen zu datieren (R 7.2 Abs. 4 EStR). Bei Modernisierungen stellt der Beginn der Maßnahme den Beginn des gewerblichen Grundstückshandels dar.

Ende des Grundstückshandels

Der Grundstückshandel wird grundsätzlich mit der Veräußerung des letzten Objekts beendet. Weiter gilt auch die Aufgabe des Betriebs als eine Beendigung. Der Gewinn bei der Aufgabe des Betriebs stellt dennoch einen laufenden Gewinn dar.

Gewinnermittlung

Die Gewinnermittlung erfolgt nach § 4 Abs. 1 EStG durch Betriebsvermögensvergleich. Der Steuerpflichtige kann zur Gewinnermittlung nach § 4 Abs. 3 EStG optieren, sofern keine Pflicht zur Buchführung nach § 140, 141 AO besteht. Die Grundstücke stellen Umlaufvermögen dar. AfA etc. sind entsprechend nicht vorzunehmen.

Die Grundstücke sind nach § 6 Abs. 1 Nr. 6 in Verbindung mit Nr. 5 EStG zu bewerten.

Wenn der Grundstückshandel durch das Überschreiten der 3-Objekt-Grenze begründet wird, treten die Rechtsfolgen der Gewerblichkeit rückwirkend ein.

Sonderfälle 

Im folgenden Video tauchen wir in einen besonderen Bereich des Grundstückshandels ein: den unentgeltlichen Erwerb. Wie wird dieser in steuerlicher Hinsicht betrachtet? Welche Besonderheiten gilt es zu beachten? Lassen Sie uns diese spannenden Fragen gemeinsam klären.

Nachdem wir uns mit dem unentgeltlichen Erwerb befasst haben, wenden wir uns nun einem weiteren komplexen Thema zu: den Beteiligungen an Gesellschaften im Kontext des Grundstückshandels. Wie beeinflussen solche Beteiligungen steuerliche und rechtliche Aspekte? Seien Sie gespannt auf die Erkenntnisse im nächsten Video.

Beispiele rund um den gewerblichen Grundstückshandel

Herzlich willkommen im Herzstück unseres Kurses zum gewerblichen Grundstückshandel! Sie stehen nun vor einem intensiven Kapitel, das mit insgesamt 16 Lernvideos bestückt ist. Wir wissen, dass das Thema komplex erscheinen mag, aber gerade deshalb haben wir uns dazu entschlossen, Ihnen eine Vielzahl von anschaulichen Beispielen in Videoform anzubieten. Jedes dieser Videos stellt Ihnen eine reale Herausforderung aus dem Bereich des gewerblichen Grundstückshandels vor.

Bevor Sie direkt ins Video eintauchen, nehmen Sie sich einen Moment Zeit, um die Aufgabenstellung, die vor jedem Video in Textform präsentiert wird, genau durchzulesen. Versuchen Sie, sich der Lösung eigenständig zu nähern, bevor Sie sich die Erklärungen und Lösungen im Video ansehen. Dieser Ansatz fördert nicht nur Ihr Verständnis, sondern stärkt auch Ihre Problemlösungsfähigkeiten.

Wir sind überzeugt, dass Sie mit diesem interaktiven Ansatz und den praxisnahen Beispielen ein tieferes Verständnis für den gewerblichen Grundstückshandel entwickeln werden. Lassen Sie sich nicht entmutigen, wenn Sie einmal nicht sofort zur richtigen Lösung gelangen. Jeder Schritt, ob vorwärts oder rückwärts, ist ein Schritt zum Lernerfolg. Also, machen Sie es sich bequem und tauchen Sie ein in die spannende Welt des gewerblichen Grundstückshandels!

"Ohne Gewinnabsicht veräußert"

Z kauft das Grundstück „Zur Heide 1" zum regulären Preis von 350.000 € und veräußert es kurze Zeit später für 220.000 € an seinen Sohn, um ihm etwas Gutes zu tun.

Frage: Liegt hier eine Gewinnerzielungsabsicht vor?

Abwandlung: Es liegt aus anderen Gründen ein gewerblicher Grundstückshandel vor. 

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Zählobjekte der Drei-Objekt-Grenze: Erwerb von Teileigentum

X kauft in 15, 16 und 17 jeweils eine ETW's mit Garagenstellplatz und vermietet diese. In 19 veräußert X alle Objekte. Keiner der ETW-Käufer hatte Interesse an dem jeweiligen Garagenstellplatz, womit X diese an andere Interessenten in den jeweiligen Wohnkomplexen verkauft.

Frage: Liegt hier ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

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Zählobjekte der Drei-Objekt-Grenze: Teil 2

A kauft in 16 und 17 jeweils zwei ETW's und vermietet diese. In 19 veräußert A alle Objekte. Bei einem Objekt ist der Käufer nach Unterzeichnung des Notarvertrages unwillig die Zahlung des Kaufpreises zu überweisen. A tritt daraufhin vom Kaufvertrag zurück und vermietet die ETW weiter.

Frage: Liegt hier ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

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X veräußerte in 20 sein bisher eigengenutztes EFH in Bremen (Anschaffung in 17), da er mit seiner neuen Freundin in Köln zusammengezogen ist. Nach dem Umzug nahm X auch eine neue Tätigkeit in Köln auf.

Frage: Liegt in diesem Objekt ein Zählobjekt vor?

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Umfang und Beendigung des gewerblichen Grundstückhandels

A erwirbt in 12 die ETW's 15, die vermietet werden. Die ETW's 1-4 veräußert er in 15. Die letzte ETW wird in 19 veräußert.

Frage: Liegt hier ein gewerblicher Grudstückshandel vor? Wenn ja, in welchem Umfang liegt hier gewerblicher Grundstückshandel vor?

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A ist gewerblicher Grundstückshändler. In seinem Betriebsvermögen befinden sich noch zwei Eigentumswohnungen, die er an unterschiedliche Erwerber veräußert, da er den Gewerbebetrieb nicht mehr fortführen möchte.

Frage: Was hat der A zu beachten?

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Gewerblicher Grundstückshandel und unentgeltlicher Erwerb

A kauft im Jahr 12 4 ETW's und veräußert drei davon im Jahr 14. Die vierte ETW wird voll unentgeltlich auf die Tochter T übertragen. Die Tochter T hat im Jahr 13 3 EFH erworben und in 15 alle in Ihrem Eigentum befindlichen Objekte veräußert.

Frage: Welche Rechtsfolgen löst der Verkauf der Tochter aus?

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Die Tochter veräußert in 19 die ETW's 1-4. Die ETW's 1-3 hatte sie in 16 gekauft. ETW 4 hat sie in 18 von Ihrer Mutter M geerbt, die dieses in 17 erworben hatte.

Frage: Welche Rechtsfolgen löst der Verkauf der Tochter aus?

Beispiele zur doppelten Fünfjahresfrist

Sie haben es nun zu einem der spannendsten Teile unseres Onlinekurses über den gewerblichen Grundstückshandel geschafft: dem Kapitel zur "doppelten Fünfjahresfrist". Dieses Thema ist essentiell, um die Feinheiten und Nuancen des gewerblichen Grundstückshandels vollständig zu verstehen.

In den nächsten drei Videos werden Sie tief in dieses Thema eintauchen. Das erste Video behandelt den Grundfall dieser Regelung. Es wird die Basis schaffen, auf der in den beiden folgenden Videos weiter aufgebaut wird. Hier erwarten Sie verschiedene Abwandlungen, die zeigen, wie komplex und vielseitig dieses Thema sein kann.

Ein besonderes Merkmal dieser Videos ist die Darstellung der Sachverhalte in Tabellenform. Um sicherzustellen, dass Sie alle Informationen korrekt aufnehmen, empfehlen wir Ihnen, das Video bei Bedarf kurz zu pausieren und sich die Tabelle genau anzusehen. Nehmen Sie sich einen Moment Zeit, um den Sachverhalt wirklich zu verstehen, bevor Sie weitermachen.

Ein fundiertes Verständnis des hier besprochenen Sachverhalts ist unerlässlich, um dem restlichen Themenbereich des gewerblichen Grundstückshandels folgen zu können. Nutzen Sie diese Videos, um sich eine solide Basis zu schaffen.

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Doppelte Fünfjahresfrist: Grundfall

 Doppelte Fünfjahresfrist: Abwandlung 1

  Doppelte Fünfjahresfrist: Abwandlung 2

Grundstückshandel auf der Ebene des Gesellschafters

Weiter geht es in unserem spannenden Kursverlauf! Sie haben das Kapitel zur "doppelten Fünfjahresfrist" erfolgreich durchlaufen und steigen nun in ein weiteres zentrales Thema des gewerblichen Grundstückshandels ein: die "Ebene des Gesellschafters".

In den kommenden drei Videos werden wir uns intensiv mit diesem spezifischen Bereich beschäftigen. Während das Thema auf den ersten Blick vielleicht weniger komplex erscheinen mag, wird es in seiner Tiefe und Bedeutung unerlässlich sein, um den Gesamtzusammenhang des gewerblichen Grundstückshandels zu verstehen.

Wie gewohnt setzen wir auch hier auf praxisnahe Beispiele, um die Theorie greifbarer und verständlicher zu machen. Unsere anschaulichen Darstellungen und Erläuterungen werden Ihnen helfen, den Stoff nachhaltig zu verinnerlichen.

Bitte denken Sie daran, bei Bedarf das Video kurz zu pausieren, um den behandelten Sachverhalt in Ruhe nachzuvollziehen. Unsere Beispiele sind darauf ausgerichtet, Ihnen die Materie so verständlich wie möglich näherzubringen, und wir möchten sicherstellen, dass Sie alle Feinheiten erfassen.

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Beispiel 1

X verkauft im Jahre 17 seine 35 %-ige Beteiligung an der XZ-GBR (Erwerb 13) sowie im Jahre 19 seinen 45 %-igen Anteil an der XAB-GBR (Erwerb 16). Im Gesamthandsvermögen beider GBRs befinden sich jeweils zwei Grundstücke, die sowohl bei Eintritt als auch bei Ausscheiden des X vorhanden waren. Beide Gesellschaften stellen Grundstücksgesellschaften dar.

Frage: Liegt hier ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

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Beispiel 2

A veräußerte im Jahre 19 seine 50 %-ige Beteiligung an der AB-GbR, die er im Jahre 08 erworben hatte.
Im Gesellschaftsvermögen befinden sich bei Anteilsveräußerung 12 Grundstücke, von denen 6 in den Jahren 15 bis 19 angeschafft worden waren.

Frage: Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

 

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Beispiel 3

Die Ehegatten A und B veräußern im Jahre 20 ein vermietetes Mehrfamilienhaus mit 6 Mietparteien, das sie im Jahre 17 zu je 50 % erworben hatten. A hat seit 16 bereits drei und B zwei Zählobjekte veräußert.

Frage: Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

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 Beispiel 4

Der Stpfl. X hält in seinem Privatvermögen Beteiligungen von je 20% an den vermögensverwaltenden Grundstücksgesellschaften XYZ-GbR bzw. XABC-GbR. Beide Gesellschaften veräußerten in den Jahren 17 und 20 jeweils ein Grundstück ("Zählobjekte"). X hatte ein in 15 gekauftes Grundstück in 18 veräußert.

Frage:  Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?

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 Beispiele zur Gewinnermittlung

Sie haben bereits einen tiefen Einblick in den gewerblichen Grundstückshandel erhalten und sind nun an einem zentralen Punkt angelangt: der Gewinnermittlung. In diesem Abschnitt werden Sie durch vier informative Videos geführt, die Ihnen Schritt für Schritt aufzeigen, wie der Gewinn aus dem gewerblichen Grundstückshandel korrekt ermittelt wird. Mithilfe zahlreicher Beispiele wird Ihnen die komplexe Materie greifbar und verständlich präsentiert. Es empfiehlt sich auch hier, die Sachverhalte sorgfältig zu lesen und das Video gegebenenfalls zu pausieren, um die Inhalte in Ruhe zu erfassen.

Viel Erfolg und aufmerksames Lernen im finalen Abschnitt dieses Kapitels!

Beispiel 1

X hatte im Dezember 14 insgesamt 10 Objekte angeschafft, die durch X weiter vermietet wurden. 3 dieser Objekte verkauft X in 18 und 1 weiteres Objekt veräußert X im Januar 19.

Fragen:

1. Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?
2. Falls ein gewerblicher Grundstückshandel vorliegt, wie sind die bestandskräftigen Veranlagungszeiträume zu behandeln?

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Beispiel 2

A verkauft im Juni 19 zwei bebaute Grundstücke, die er im März 17 erworben hatte. Daneben verkauft A im August 19 ein Grundstück, das er vor 11 Jahren als unbebautes Grundstück erworben und im Jahr 18 mit einem ZFH bebaut hatte. Im Dezember 20 veräußert A ein weiteres Grundstück, das er 13 ebenfalls als unbebautes Grundstück erworben und 19 mit einem MFH bebaut hatte.

Fragen:

1. Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?
2. Welche Auswirkungen kann ein gewerblicher Grundstückshandel unter Umständen auf die Gewinnermittlung haben?

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Beispiel 3

X erwirbt in 11 4 Grdstk. In 12 veräußert er davon 3 Grdstk. X erklärt § 23 EStG Einkünfte in seiner Steuererklärung in 12. Die entsprechende Steuerfestsetzung wird bestandskräftig. In 15 veräußert A das letzte Grdstk.

Fragen:

1. Liegt ein gewerblicher Grundstückshandel vor?
2. Falls ein gewerblicher Grundstückshandel vorliegt, wie sind die bestandskräftigen Veranlagungszeiträume zu behandeln?

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Beispiel 4

X ist gewerblicher Grundstückshändler und ermittelt den Gewinn nach § 4 Abs. 3 EStG. Er erwirbt in 12 ein unbebautes Grundstück zum Preis von 500.000 € und veräußert es 18 für 630.000 €. Der Kaufpreis fließt erst in 19 zu.

Frage: Wie ist die Rechtslage?

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Sie haben es geschafft! Nach 16 intensiven Lernvideos haben Sie sich tief in das facettenreiche Thema des gewerblichen Grundstückshandels eingearbeitet. Sie haben sich mit den speziellen Abgrenzungsproblematiken auseinandergesetzt und die steuerlichen Besonderheiten dieses Bereichs kennengelernt. Sie haben die Wichtigkeit der Fünfjahresfrist verstanden, sich auf der Ebene der Gesellschafter bewegt und schließlich die Nuancen der Gewinnermittlung durchleuchtet.

Grundstückgesellschaften

Die Frage nach dem gewerblichen Grundstückshandel stellt sich jedoch nicht nur im Kontext von natürlichen Personen, sondern auch im Kontext des gemeinsamen Wirtschaftens im Rahmen einer Personengesellschaft. Gleichzeitig ist im Rahmen der Personengesellschaft die Frage der Zurechnung von Aktivitäten der Gesellschaft auf den Mitunternehmer von großer Bedeutung, da der Mitunternehmer sich bestimmte Handlungen zurechnen lassen muss. Die Komplexität im Bereich des gewerblichen Grundstückshandels in Verbindung mit Personengesellschaften ist vor allem durch Bemühungen der Verwaltung und des Gesetzgebers geprägt, dass die Gewerblichkeit des Grundstückshandels nicht einfach durch die Zwischenschaltung einer Personengesellschaft umgangen wird. Im folgenden Abschnitt wird daher detailliert erläutert, wie mit dem Grundstückshandel einer Personengesellschaft und der Zurechnung beim Mitunternehmer zu verfahren ist.

Auf Ebene der Personengesellschaft sind nur die Objekte, die durch diese erworben und veräußert worden sind zu berücksichtigen. Es hat zunächst eine Beurteilung über den Grundstückshandel auf Ebene der Gesellschaft als Ausdruck der zweistufigen Einkünfteermittlung zu erfolgen (BMF v. 26.3.2004, BStBl 2004 I, S. 434, Rz. 14).

Für Bruchteilsgemeinschaften gibt es keine abweichende Beurteilung für die Grundsätze (BMF v. 26.3.2004, BStBl 2004 I, S. 434, Rz. 18). Bei der Realteilung einer Personengesellschaft oder Bruchteilsgemeinschaft, bei denen Objekte zum Alleineigentum werden, liegt kein Objekt der Personengesellschaft vor, auch wenn von dieser Schulden übernommen werden.   

Bei der Beurteilung auf Ebene des Gesellschafters sind die Aktivitäten der Gesellschaft einzubeziehen. Ein Durchgriff erfolgt jedoch nur dann, wenn der Gesellschafter zu mindestens 10% an der Gesellschaft beteiligt ist oder der Anteil am Grundstück mehr als 250.000 € beträgt (BMF v. 26.3.2004, BStBl 2004 I, S. 434, Rz. 14, 17) und ein Sachzusammenhang zwischen der Aktivität des Gesellschafters und der Gesellschaft besteht. Ein Sachzusammenhang ist zu negieren, wenn die Personengesellschaft etwa grundsätzlich eine Maschinenfabrik betreibt und ihr Zweck nicht auf dem Grundstückshandel liegt.

Bei einer Kapitalgesellschaft besteht grundsätzlich eine Abschirmwirkung. Eine Ausnahme liegt nur vor, wenn bestimmte Vereinbarungen auf einen Gestaltungsmissbrauch nach § 42 AO abzielen.

 Welche Einkünfte?

A ist Gesellschafter einer zweigliedrigen GbR (Beteiligungsquote 50 %), die vier, ausschließlich an Dritte vermietete Immobilien hält. Die GbR hatte die Immobilien vor 2 Jahren angeschafft.

• Im Veranlagungszeitraum 01 erzielt die GbR ausschließlich Einkünfte aus der mietweisen Überlassung der Immobilien.
• Im Veranlagungszeitraum 02 veräußert die GbR eine Immobilie.
• m Veranlagungszeitraum 03 veräußert A seine Beteiligung an der GbR an einen Dritten.
   

Frage: Welcher Einkunftsart sind die Einkünfte der GbR in Bezug auf A zuzuordnen?

 

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Lösung:

VZ 01: Die GbR ist nicht gewerblich tätig, auch liegt keine Infektion oder gewerbliche Prägung vor, somit ist die GbR keine Mitunternehmerschaft. Es gilt die uneingeschränkte Transparenz ( § 39 AO). A erzielt Einkünfte aus VuV ( § 21 EStG).

VZ 02: A erzielt Einkünfte aus Spekulationsgeschäft ( § 23 Abs. 1 EStG). Außerhalb der Spekulationsfrist wäre die Veräußerung nicht steuerbar.

VZ 03: Über die Beteiligung an der GbR veräußert A (uneingeschränkte Transparenz!) steuerlich 50 % - Anteile an den verbliebenen drei  Immobilien. Unter Einschluss der Veräußerung im VZ 02 veräußert A somit mehr als drei Immobilien in fünf Jahren. A erzielt demnach unter Berücksichtigung der Rechtsprechung zur 3 – Objekte - Grenze seit der Anschaffung der Immobilien einen Gewerbebetrieb. Die Einkünfte in den VZ 01 und VZ 02 werden in gewerbliche umqualifiziert. Auch die Einkünfte aus der Veräußerung der Beteiligung sind gewerbliche Einkünfte. Diese Beurteilung gilt nur für A, nicht für B, da nur für A die Kriterien der 3-Objekte-Grenze erfüllt sind.

 

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